***

ПРЕЗЕНТАЦИЯ

СЕМИНАРМОШЕЙНИЧЕСТВО – ПРЕДУПРЕЖДЕНИЕ, ОДНОДНЕВКИ и ЛИКВИДАЦИЯ ФИРМ, СЕРЫЕ СПОСОБЫ УХОДА ОТ ОТВЕТСТВЕННОСТИ И ДОЛГОВ,ПОСЛЕДСТВИЯ

 

Субсидиарнаяответственность  лиц контролирующихдолжника

 

Взаконодательстве появились новеллы, которые дают налоговой  и другим кредиторам широкий круг основанийдля привлечения к субсидиарной ответственности руководителя, учредителя и любоедругое контролирующее компанию лицо на всю сумму долга перед бюджетом и кредиторами.За последнее время сложилась судебная практика и уже нельзя не признать,субсидиарная ответственность активно используется. То есть физические лица —учредители (участники), директора и т.д. несут за все долги компании, в томчисле перед бюджетом и иными кредиторами, личную ответственность всем своимимуществом. Вместе с тем, многие собственники и руководители продолжают наивноверить, что их личная финансовая ответственность за деятельность компанииограничена только размером суммы уставного фонда, то есть 10000 рублей длябольшинства ООО. Ничего подобного, далее мы приводим реальные примеры из свежейсудебной практики о привлечении налоговиками и другими кредиторами ксубсидиарной ответственности генеральных директоров и учредителей небольшихкомпаний в размере всей суммы долга на миллионы рублей, в полном соответствии сзаконодательством. Налоговая и многие кредиторы теперь выстраивают всюстратегию давления на должника с помощью этой ахиллесовой пяты учредителей игенеральных директоров, как текущих и реальных, так и бывших и номинальных.

 

 

ЛИВКВИДАЦИЯ ФИРМ _КАК СПОСОБ СОКРЫТЬ ДОЛГИ и Т.П,

 

 

Всовременной финансовой жизни предприниматели часто сталкиваются снеобходимостью прекратить деятельность юридического лица, учредителями либогенеральными директорами которого они являются. Причины для этого могут бытьразличные: от потери интереса к бизнесу в данной сфере до возникновения упредприятия серьезных финансовых проблем. В последнем случае желание как можнобыстрее избавиться от давления кредиторов превалирует над желанием проведения всехнеобходимых процедур признания предприятия банкротом.

 

Как представляетсямногим, самыми простыми способами снять с себя бремя ликвидации предприятия сдолгами заключается, например, в смене директора, учредителя либо проведениереорганизации предприятия путем слияния, присоединения к фирмам-однодневкам идругие альтернативные способы ликвидации. Однако, как показывает современнаясудебная практика, далеко не всегда такие способы оказываются эффективными,надежными и безопасными для бывшего руководства и собственников ликвидируемыхпредприятий.

 

Вконце 2011 года нас ожидал еще один сюрприз - президентский закон "офирмах-однодневках" Читать. Этот закон ввел в том числе уголовнуюответственность за использование подставных лиц при создании, реорганизации иликвидации компаний. Когда появится судебная практика, мы поймем как онработает на самом деле, но можно ожидать, что альтернативная ликвидация сама посебе может стать преступлением.

 

Приальтернативной ликвидации самой ликвидации не происходит, но бывшиесобственники и руководство прощаются с фирмой, думая, что прекращают с нейформальную связь. Но юридическое лицо остается и в этом корень проблем для Вас,так как за период его деятельности до "продажи" или"реорганизации" все равно отвечаете Вы. В результате, по статистике налоговых органов, до 20% компаний и ихправопреемников после альтернативной ликвидации будут проверены, а бывшееруководство и собственники подвергнутся преследованию за налоговые преступленияв их период.

 

Многиесобственники (участники, акционеры) и директора компаний считают, что есликомпания "продана" или "реорганизована", переведена вудаленный регион и брошена, документы "утеряны", то им не грозитуголовное преследование по долгам компании. Однако, если налоговая принимаетрешение о проведении проверки в части правильности исчисления и уплаты НДС, неполучив первичную документацию, налоговая использует данные банка и производитдоначисления по НДС на всю сумму оборотов компании за три последние года, тоесть за период когда Вы еще были руководителем (учредителем) ликвидируемойкомпании. Поэтому даже компанию без долгов, не рекомендуется ликвидироватьальтернативными методами.

 

Всоответствии с п. 2  Инструкции о порядкенаправления материалов налоговыми органами в органы внутренних дел привыявлении обстоятельств, позволяющих предполагать совершение нарушениязаконодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления»,которая является приложением к Приказу МВД РФ N 495, ФНС РФ N ММ-7-2-347 от30.06.2009 "Об утверждении порядка взаимодействия органов внутренних дел иналоговых органов по предупреждению, выявлению и пресечению налоговыхправонарушений и преступлений", если в течение двух месяцев со дняистечения срока исполнения требования об уплате налога (сбора) налогоплательщик(плательщик сбора) полностью не погасил указанную в данном требовании недоимку,размеры которой позволяют предполагать факт совершения нарушениязаконодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления,налоговые органы обязаны в течение 10 рабочих дней со дня выявления указанныхобстоятельств направить материалы в органы внутренних дел для решения вопроса овозбуждении уголовного дела по ст. 199 УК РФ.

 

 

В завершение заметим,что собственникам и руководителям предприятий необходимо знать о том, чтоединственной законной и официальной ликвидацией является ликвидация предприятияв рамках Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ  "О несостоятельности(банкротстве)". 

 

Административнаяответственность

 

Следуетзаметить, что если предприятие имеет задолженность, то у руководителя возникаетобязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании компаниинесостоятельной (банкротом). Игнорируя установленную законом  обязанность и прибегая к альтернативнымметодам ликвидации организации с долгами, руководитель рискует быть привлечен кадминистративной ответственности в виде дисквалификации.

 

Так,согласно п. 5 ст. 14.13 КоАП РФ неисполнение руководителем юридического лицаили индивидуальным предпринимателем обязанности по подаче заявления о признаниисоответственно юридического лица или индивидуального предпринимателя банкротомв арбитражный суд в случаях, предусмотренных законодательством онесостоятельности (банкротстве), влечет наложение административного штрафа надолжностных лиц в размере от пяти тысяч до десяти тысяч рублей илидисквалификацию на срок от шести месяцев до двух лет.

 

 

Основныминедостатками всех схем так называемой «серой» (альтернативной») ликвидацииявляется то, что ликвидируемые фирмы по-прежнему продолжают оставатьсяобъектами правонарушений и накапливать санкции. Таким образомрекламируемый, как «простой и эффективный» метод избавления от ненужногоюридического лица, предстает в виде лотереи. Проще говоря, в любой момент, еслине повезет, бывшие генеральный директор и акционеры (участники) могут бытьпривлечены к ответственности за нарушения, допущенные в период исполненияполномочий.

 

1.Замена директора, бухгалтера, участника

 

Самыйлегкий и дешевый метод, предлагаемый «серыми» ликвидаторами – это сменадиректора, бухгалтера и учредителей предприятия. Основным недостатком являетсято, что при этой схеме никто не снимает ответственность с прежних директоров, иучастников за период их работы. По всем совершенным сделкам и накопленнымдолгам в период Вашей деятельности субъектом правонарушения все равно остаетесь

2.Реорганизация путем слияния или присоединения

 

Следующийпо популярности метод «серых» ликвидаторов - это  реорганизация в форме слияния(присоединения), иногда с региональной компанией. Бытует мнение, что данныйспособ более надежен и безопасен, чем рассмотренный нами выше. Давайтеразберемся. В заблуждение вводит то, что предприятие после реорганизации будетисключено из ЕГРЮЛ, но совершенно упускают из вида, что при реорганизации всеправа и обязанности Вашего предприятия будут переданы вновь создаваемомуюридическому лицу.

 

4.Смена юрисдикции на другой, географически удаленный регион

 

 

 

Субсидиарнаяответственность физического лица — это его финансовая ответственность в размеревсей непогашенной задолженности компании перед кредиторами и уполномоченнымиорганами.

 

Контролирующеедолжника лицо – это «лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года допринятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом праводавать обязательные для исполнения должником указания или возможность инымобразом определять действия должника…» — ст.2 ФЗ «О несостоятельности(банкротстве)». Таким образом, в соответствии с новыми нормами к субсидиарнойответственности можно привлечь любое физическое лицо, которое может быть даженикак не связано с должником юридически, но фактически управляло им определенныйпериод за последние два года до банкротства, что подтверждается, например,показаниями свидетелей. Ответственность бывшего директора и других лиц,причастных к деятельности компании, стала реальной.

 

Тоесть с живых с нас не слезут.

 

Внашем законодательстве есть специальное понятие — отсутствующий должник испециальная процедура — упрощенная процедура банкротства отсутствующегодолжника, минуя наблюдение в порядке статей 227-230 ФЗ «О несостоятельности(банкротстве)». Сегодня кредитор не будет гоняться за Вами с паяльником,сегодня закон дает кредитору реальную возможность привлечь контролирующеедолжника лицо к субсидиарной ответственности, и отсутствие должника толькоупрощает ему задачу. Ответственность учредителей ООО (или компании другойорганизационно-правовой формы) за долги компании «висит» над ними постоянно.Это относится не только к учредителям, но и ко всем лицам, принимающим решенияв компании, т. е. к генеральному директору и главному бухгалтеру, например.

Сегоднязакон дает кредитору реальную возможность привлечь контролирующее должника лицок субсидиарной ответственности, и отсутствие должника только упрощает емузадачу.

 

______________________________________________________________________

Способы уходадиректора от ответственности.

 

Какобосновать отсутствие вины директора при заключении договоров.

Типичныелегенды, позволяющие объяснить заключение договоров на невыгодных для долж-никаусловиях.

Способызаключение договоров, исключающие претензии кредиторов/суда.

Какпроявить разумную осмотрительность при выборе контрагента как условиеотсутствия вины директора.

Какуйти от обвинения в умысле при заключении сделки с компанией заведомо неисполняю-щей налоговые обязательства.

 

Способыухода контролирующего должника лица от ответственности:

•владение компанией через нерезидента, в том числе оффшор.

•владение компанией через доверенных лиц (порядок оформления отношений, риски);

•формирование полномочий директора и исключение ответственности собственниковпосредством изменения уставных документов и др.

 

 

Финансовый директоробщества может быть привлечен к уголовной ответственности по любому из составовпреступлений, закрепленных в УК РФ Однако по одним из них он может бытьпривлечен в качестве исполнителя (например, статьи 174, 179, 199.2, 201, 204),а по другим - только в качестве соучастника (статьи 176, 177, 193, 196, 197),если одновременно не является руководителем или учредителем (участником)организации. Ответственность исполнителя преступления, как правило, наиболеежесткая, а действия пособника, наоборот, расцениваются следственными органами исудом как наименее опасные, в результате чего пособникам назначаютсяпреимущественно условные либо минимальные наказания.

 

Лицо, постоянно,временно либо по специальному полномочию выполняющееорганизационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности вкоммерческой организации любой формы собственности (а также в НКО, неявляющейся госорганом, органом местного самоуправления, государственным илимуниципальным учреждением)      

Преднамеренноебанкротство (ст. 196). Фиктивное банкротство (ст. 197). Злоупотреблениеполномочиями (ст. 201). Коммерческий подкуп (ст. 204)

 

Лицо,на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или поспециальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководствуорганизацией (руководитель исполнительного органа либо иное лицо, имеющее правобез доверенности действовать от имени юридического лица), а также лицо,фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации    

Незаконноепредпринимательство (ст. 171). Незаконное получение кредита (ст. 176).

 

Злостноеуклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177).

 

Неправомерныедействия при банкротстве (ст. 195). Уклонение от уплаты налогов и (или) сборовс организации (ст. 199)<1>.

 

Сокрытиеденежных средств либо имущества организации или индивидуальногопредпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или)сборов (ст. 199.2)

 

Лицо,использовавшее служебное положение с преступной целью   

Мошенничество(ст. 159).

 

Присвоениеили растрата (ст. 160).

 

Легализация(отмывание) денежных средств или иного имущества,

 

приобретенных:

 

–другими лицами преступным путем (ст. 174);

 

–лицом в результате совершения им преступления (ст. 174.1).

 

Приобретениеили сбыт имущества, заведомо добытого преступным

 

путем(ст. 175)

 

< 

Преднамеренноебанкротство (ст. 196)

 

Преднамеренноебанкротство заключается в умышленном создании или увеличении уже имеющейсянеплатежеспособности организации, приведшей к причинению крупного ущерба (более250 тыс. руб.) либо иным тяжким последствиям. Здесь могут быть разные вариантыдействий, например распоряжение о внесении ложных сведений в бухгалтерскую документацию,предоставление беспроцентных займов аффилированным лицам, родственникам,заключение сделок на заведомо невыгодных условиях и проч.

 

 

Злоупотреблениеполномочиями (ст. 201)

 

Озлоупотреблении полномочиями можно говорить, если при исполнении служебныхобязанностей нарушаются законные интересы организации. Форма злоупотребленийможет быть разной: лицо незаконно приобретает какие-то ценности, получаетповышение по службе, предоставляет льготный кредит своим родственникам и пр.Подобные действия могут совершаться с целью как извлечения выгод для себя илидругих, так и нанесения ущерба служащим организации или сторонним гражданам.Ущерб может быть материальным (утрата имущества, упущенная выгода и др.) инематериальным (нарушение прав, моральный ущерб и т.д.).

 

Наказаниесоставляет до пяти лет лишения свободы. Статья 201 УК РФ предусматривает такжештраф, обязательные или исправительные работы, арест.